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　　建議取消嫖宿幼女罪，對(duì)嫖宿幼女行為一律以強(qiáng)奸罪從重處罰

　　4月8日，貴州習(xí)水縣嫖宿幼女案在習(xí)水縣人民法院不公開(kāi)開(kāi)庭審理，5名被告人被檢察機(jī)關(guān)以嫖宿幼女罪提請(qǐng)公訴。

　　應(yīng)以強(qiáng)奸罪還是嫖宿罪起訴，一度引起各方爭(zhēng)議。對(duì)此，佟麗華認(rèn)為，在貴州習(xí)水縣發(fā)生的案件中，被害人中包括多名不滿14周歲的未成年人，其被強(qiáng)迫賣(mài)淫，而行為人在明知其不滿14周歲的情況下仍然嫖宿，實(shí)際上已經(jīng)完全符合強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成要件。如果證據(jù)充分，應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪從重處罰，而不是按照嫖宿幼女罪給予相對(duì)較輕的處罰。

　　目前我國(guó)《刑法》規(guī)定了強(qiáng)奸罪和嫖宿幼女罪兩個(gè)不同罪名，處罰幅度不同。嫖宿幼女最高可處十五年有期徒刑，而奸淫幼女作為強(qiáng)奸罪從重處罰，如果符合法定情形最高可以處以無(wú)期徒刑或者死刑。

　　佟麗華分析認(rèn)為，嫖宿幼女與奸淫幼女的主要區(qū)別是，嫖宿行為帶有交易性質(zhì)，即給被害人一定的財(cái)物?！暗欠治龇缸飿?gòu)成，不難發(fā)現(xiàn)，嫖宿幼女罪是指行為人明知對(duì)方是或者可能是不滿14周歲的幼女仍然同其發(fā)生性關(guān)系，完全符合奸淫幼女的犯罪構(gòu)成。即使不知道對(duì)方是不滿14周歲的幼女仍可認(rèn)定為奸淫幼女，在行為人明知的情況下，更可以認(rèn)定為奸淫幼女。交易并不影響對(duì)行為方式的認(rèn)定。因此，奸淫幼女的行為完全可以包括嫖宿幼女。在行為方式本身已符合奸淫幼女的情況下，將嫖宿幼女行為作單獨(dú)罪名和相對(duì)較輕處罰的規(guī)定，既構(gòu)成了對(duì)同一行為定罪處罰的矛盾，又在一定程度上放縱了犯罪人。”

　　佟麗華說(shuō)，“認(rèn)定為奸淫幼女對(duì)幼女的保護(hù)更有利，也更有助于及時(shí)打擊和預(yù)防此類犯罪行為，因此應(yīng)取消《刑法》規(guī)定的嫖宿幼女罪，對(duì)于嫖宿幼女的行為一律以強(qiáng)奸罪從重處罰。”

　　未成年人遭受性侵害，公安機(jī)關(guān)應(yīng)立即立案

　　在習(xí)水案中，被害人李某的母親發(fā)現(xiàn)女兒被侵害后，向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)告，卻一直得不到消息，只好帶女兒躲到外地。令人后怕的是，如果不是貴州省委領(lǐng)導(dǎo)做出批示，此案或許仍未水落石出，遵義公安局專案組如果不是在秘密調(diào)查取證，也難以推動(dòng)此案的偵破。

　　性侵害案件立案難、取證難可見(jiàn)一斑。這也是被害人不主動(dòng)報(bào)案的主要原因。在該中心統(tǒng)計(jì)的340個(gè)案件中，不主動(dòng)報(bào)案的案件有36件，占案件總數(shù)的10.6%。

　　“目前公安機(jī)關(guān)嚴(yán)格的立案標(biāo)準(zhǔn)、取證方式對(duì)于未成年人遭受性侵害案件并不適合。”佟麗華說(shuō)。

　　在統(tǒng)計(jì)的一起案件中，15歲的小蘭被同村人強(qiáng)奸導(dǎo)致懷孕。在懷孕4個(gè)月后父母才發(fā)現(xiàn)報(bào)案。但警方表示，沒(méi)有確實(shí)證據(jù)無(wú)法對(duì)犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施，需要等孩子出生后做DNA鑒定。

　　“拿到切實(shí)的證據(jù)后才能采取措施。公安機(jī)關(guān)這種取證方式對(duì)于未成年被害人來(lái)說(shuō)付出的代價(jià)過(guò)于慘重?！辟←惾A認(rèn)為，目前面臨的問(wèn)題是，在強(qiáng)奸案中，司法機(jī)關(guān)過(guò)于重視處女膜是否破裂的檢查和精液鑒定這些證據(jù)。在沒(méi)有上述證據(jù)的情況下，如果偵查機(jī)關(guān)接到報(bào)案后及時(shí)認(rèn)真開(kāi)展偵查，就可能獲得足夠的間接證據(jù)。

　　立案難對(duì)本來(lái)已經(jīng)遭受侵害的未成年人造成更大的傷害。佟麗華建議，區(qū)別對(duì)待成年人與未成年人立案標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于未成年人性侵害案件，只要公安機(jī)關(guān)接到報(bào)案，就應(yīng)當(dāng)立即立案而且開(kāi)展調(diào)查，完善取證方式，提高偵查水平，采取恰當(dāng)?shù)姆绞胶妥畲笙薅染S護(hù)未成年被害人的隱私和利益。

　　應(yīng)立法規(guī)定精神損害賠償

　　對(duì)未成年受害者進(jìn)行民事賠償，以撫慰受害者身心。而我國(guó)目前對(duì)未成年性侵害的賠償不足，甚至使受害者品嘗了更多的屈辱。在佟麗華接觸的案件中，一個(gè)受害少女才得到100多元民事賠償。

　　佟麗華說(shuō)，民事賠償在性侵害案件中一直都是個(gè)大問(wèn)題，因?yàn)橐勒宅F(xiàn)有的法律規(guī)定，不管是刑事附帶民事訴訟還是刑事案件結(jié)束后單獨(dú)提起民事訴訟，精神損害賠償都不支持，只支持直接的物質(zhì)損失。司法實(shí)踐中一般也只是賠償少量的醫(yī)藥費(fèi)，而被害人遭受的精神損害得不到有效安慰。在統(tǒng)計(jì)的案件中，有15個(gè)案件的被害人及其家長(zhǎng)不愿意報(bào)案，而通過(guò)私了協(xié)議以獲得賠償。

　　佟麗華認(rèn)為，解決未成年人遭受性侵害的民事賠償問(wèn)題，最根本的方法是通過(guò)立法將精神損害撫慰金納入賠償范圍?！暗诹⒎](méi)有修訂的情況下，建議被害人盡量將傷害轉(zhuǎn)化為直接的物質(zhì)損失，司法機(jī)關(guān)也通過(guò)盡量多支持賠償請(qǐng)求彌補(bǔ)現(xiàn)有精神損害賠償不能支持的不足。對(duì)于未成年人，可以將受到的心理傷害轉(zhuǎn)化為醫(yī)院對(duì)于精神疾病的診斷結(jié)論要求賠償，即主張心理治療的費(fèi)用等。司法機(jī)關(guān)支持該類訴訟請(qǐng)求，既符合法律的規(guī)定，又彌補(bǔ)了精神損害不賠償?shù)牟蛔悖畲笙薅葥嵛苛宋闯赡瓯缓θ思捌浼胰说木駛?，體現(xiàn)了司法的公正和人性化。”

　　建議設(shè)定強(qiáng)制舉報(bào)義務(wù)，打破隱蔽性侵害

　　從分析報(bào)告中可以看出，家庭內(nèi)監(jiān)護(hù)人實(shí)施的性侵害案件時(shí)間長(zhǎng)，隱蔽性強(qiáng)，危害大，問(wèn)題嚴(yán)重。我國(guó)法律沒(méi)有規(guī)定特定人員對(duì)兒童遭受包括性侵害在內(nèi)的舉報(bào)義務(wù)，是該類案件隱蔽的重要原因。

　　佟麗華認(rèn)為，如果出于“家丑不可外揚(yáng)”等原因不主動(dòng)報(bào)案，法律又沒(méi)有設(shè)置發(fā)現(xiàn)后強(qiáng)制舉報(bào)的義務(wù)，那么很有可能導(dǎo)致侵害人實(shí)施的性侵害案件成為隱形案件或者不得不遭受長(zhǎng)時(shí)間的侵害。因此從預(yù)防該類案件出發(fā)，他建議在法律上設(shè)立社區(qū)人員、醫(yī)生或者教師等與未成年人生活比較接近或經(jīng)常接觸人員的舉報(bào)義務(wù)，發(fā)現(xiàn)未成年人可能遭受性侵害時(shí)及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)告。

　　實(shí)際上，我國(guó)已經(jīng)進(jìn)行了相應(yīng)的一些探索。濟(jì)南試點(diǎn)社區(qū)組織相關(guān)人員深入了解本社區(qū)兒童的狀況和遇到的問(wèn)題，石家莊試點(diǎn)社區(qū)建立了兒童求助熱線并及時(shí)公布，居委會(huì)工作人員在巡查的過(guò)程中及時(shí)發(fā)現(xiàn)兒童被虐待或者可能被虐待時(shí)，立即報(bào)告社區(qū)居委會(huì)、派出所。

　　“由于監(jiān)護(hù)人實(shí)施的性侵害案件70%左右發(fā)生在離異家庭、單親家庭、再婚家庭、委托監(jiān)護(hù)家庭以及收養(yǎng)家庭中，應(yīng)當(dāng)特別注重對(duì)這些特殊家庭未成年人權(quán)利保護(hù)狀況的了解?！辟←惾A說(shuō)。

　　審判中未成年受害人權(quán)利不容忽視

　　貴州習(xí)水案開(kāi)庭時(shí)，受害女生康某的父親甚至不知道開(kāi)庭的日期，他申請(qǐng)進(jìn)入法庭時(shí)也被阻止。康父拿出戶口簿，解釋作為未滿15歲的女兒的監(jiān)護(hù)人，應(yīng)該可以進(jìn)入法庭旁聽(tīng)，但未得到法官允許。

　　佟麗華認(rèn)為，這是明顯地侵害被害人權(quán)利，而在司法實(shí)踐中，未成年人被害人權(quán)利在審判中被忽視甚至公然侵害已成為一個(gè)非常普遍而未能得到重視的現(xiàn)象?！斑@其中一個(gè)很大誤區(qū)是，司法機(jī)關(guān)認(rèn)為有公訴人代表了被害人的權(quán)益，被害人出庭與否都不重要。但實(shí)際上，公訴人代表的是國(guó)家，被害人有權(quán)代表自身維護(hù)權(quán)益?！?/span>

　　根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，開(kāi)庭三日前，法院必須將開(kāi)庭時(shí)間、地點(diǎn)的傳票和通知書(shū)送達(dá)包括被害人的所有當(dāng)事人和包括被害人法定代理人的訴訟代理人。被害人在庭審時(shí)有權(quán)陳述案情和申請(qǐng)法官等人回避。被害人和其法定代理人經(jīng)過(guò)審判長(zhǎng)許可，有權(quán)向被告人、證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，對(duì)證人證言和其他證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，發(fā)表意見(jiàn)和進(jìn)行辯論。被害人和其法定代理人有權(quán)申請(qǐng)通知新的證人到庭，調(diào)取新的物證，申請(qǐng)重新鑒定或者勘驗(yàn)。

　　“但遺憾的是，在刑事訴訟中，未成年被害人的上述權(quán)利往往被忽視或公然侵害。建議司法機(jī)關(guān)尊重被害人的權(quán)利，嚴(yán)格依法辦理案件?！辟←惾A說(shuō)。

　　本報(bào)北京4月12日電

　　應(yīng)完善對(duì)未成年人嚴(yán)重不良行為預(yù)防和矯治制度

　　本報(bào)記者 崔麗

　　在北京青少年法律援助與研究中心統(tǒng)計(jì)分析的340個(gè)案件中，未成年人實(shí)施的性侵害案件有42件，占12.4%，比例并不在少數(shù)。“未成年人對(duì)其他未成年人實(shí)施的性侵害案件，存在利益保護(hù)平衡問(wèn)題。而在具體案件中，這個(gè)問(wèn)題表現(xiàn)尤為突出。”該中心主任佟麗華說(shuō)。

　　13歲的小麗放學(xué)后放羊，同村14歲的小強(qiáng)突然將她拽倒，欲實(shí)施強(qiáng)奸。小麗在他胳膊上留下了一道抓痕后逃離。后小麗家人報(bào)案，經(jīng)檢查小麗的處女膜沒(méi)有破損，也沒(méi)有外傷。該案被起訴到法院，法院對(duì)受害人小麗如何保護(hù)，對(duì)加害方小強(qiáng)如何定性有不同看法。

　　針對(duì)未成年人對(duì)其他未成年人實(shí)施的性侵害行為，2006年實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微，未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪?！边@一司法解釋體現(xiàn)了法律對(duì)被告人的特殊保護(hù)。

　　佟麗華認(rèn)為，在這類案件中，對(duì)未成年被害人的特殊保護(hù)則應(yīng)當(dāng)在民事賠償方面得以體現(xiàn)。

　　“不滿十四周歲的未成年人性侵犯女性未成年人不承擔(dān)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)按照民事侵權(quán)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。我國(guó)法院在司法實(shí)踐中也有按照民事侵權(quán)支持女童獲得最大限度賠償?shù)陌咐?。?/span>

　　“從這些案件可以看出，不滿14周歲的未成年人性侵害其他未成年人，雖然不需要承擔(dān)刑事責(zé)任，但仍要付出代價(jià)，需要按照民事侵權(quán)行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任，賠償包括精神損失費(fèi)在內(nèi)的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失。以更加保護(hù)受害方的利益，使行為人和被害人的利益得到平衡。”佟麗華說(shuō)。

　　佟麗華指出，事實(shí)上，由于實(shí)施性侵害的未成年人都具有不良行為或嚴(yán)重不良行為，反映了對(duì)于早期出現(xiàn)的兒童不良行為應(yīng)當(dāng)如何有效矯治的重要問(wèn)題。

　　他認(rèn)為，我國(guó)目前對(duì)于具有不良行為或者嚴(yán)重不良行為未成年人的干預(yù)措施很少，而且很難起到作用。“按照現(xiàn)有規(guī)定，可以將具有不良行為的未成年學(xué)生送入‘專門(mén)學(xué)?！?，但是在實(shí)踐中，如果未成年人及其家長(zhǎng)不愿意將其送入，則很難送入。即使被送入專門(mén)學(xué)校，由于專門(mén)學(xué)校目前的教育方式以及教育內(nèi)容，矯治效果不理想?！?/span>

　　佟麗華說(shuō)，按照規(guī)定，如果未成年人實(shí)施強(qiáng)奸等嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，沒(méi)有達(dá)到刑事責(zé)任年齡而不能被追究刑事責(zé)任，可以被送去收容教養(yǎng)?！暗珜?shí)踐中收容教養(yǎng)的結(jié)果表明，一些未成年人不僅沒(méi)有被矯治好，反而在收容教養(yǎng)期間受到交叉感染，出來(lái)后繼續(xù)實(shí)施犯罪。因此，現(xiàn)有的矯治方式不僅少，而且不理想，我國(guó)并沒(méi)有建立矯治未成年人不良行為和嚴(yán)重不良行為的多樣化干預(yù)體系。”

　　他舉例說(shuō)，在一些國(guó)家如美國(guó)和澳大利亞等均針對(duì)未成年人不良行為的形式、出現(xiàn)的階段和個(gè)性需要規(guī)定了參加警民俱樂(lè)部、社區(qū)勞動(dòng)、特殊教育項(xiàng)目等多樣化的措施。為此，佟麗華建議我國(guó)在借鑒其他國(guó)家經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，建立完善對(duì)未成年人不良行為和嚴(yán)重不良行為的預(yù)防和矯治制度，不僅實(shí)現(xiàn)多樣化，也達(dá)到有效性。